試論法官的個(gè)性的論文
摘 要：法官在司法審判的過(guò)程中難免要進(jìn)行主觀的價(jià)值判斷，這一點(diǎn)現(xiàn)在已經(jīng)得到比較廣泛的承認(rèn)，試論法官的個(gè)性論文。當(dāng)代社會(huì)日新月異、復(fù)雜多元，普適性法律的地盤在縮小，法官臨機(jī)應(yīng)變能力的需要在增強(qiáng)，判決的完全可預(yù)測(cè)性幾乎成了天方夜譚，因而很少有人還要堅(jiān)持那種法官等于法律擬人化的僵硬公式。在判決的做出過(guò)程中，法官的個(gè)性在很大程度上起了支配作用。
關(guān)鍵詞：法官的個(gè)性 自由裁量權(quán) 司法主觀性
一、什么是法官的個(gè)性
現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)家弗蘭克（Jerome Frank）的司法判決公式很好地說(shuō)明了非法律因素對(duì)法官自由裁量的影響，即：D（判決）＝S（圍繞法官和案件的刺激）×P（個(gè)性）。弗蘭克認(rèn)為，法官的個(gè)性是法官自由裁量的中樞因素，判決結(jié)果可能要依碰巧審理個(gè)案的法官的個(gè)性而定，法官的自由裁量結(jié)果由情緒、直覺(jué)、預(yù)感、偏見(jiàn)、脾氣以及其他非法律因素所決定。[2]P27-34
到底什么是法官的個(gè)性呢？法官的個(gè)性可以概括為，在案件的審判過(guò)程中，法官自身的所固有的一些參與到判斷中來(lái)的非法律因素的總稱，包括法官個(gè)人的政治素質(zhì)、文化底蘊(yùn)、道德修養(yǎng)及一些不確定的情感因素。
那么，在審判過(guò)程中，判決到底是怎樣做出的呢？首先，讓我們來(lái)看普通人在日常事務(wù)中是如何做出判斷的。其實(shí)，“判斷的`過(guò)程很少是從前提出發(fā)繼而得出結(jié)論的”，法學(xué)論文《試論法官的個(gè)性論文》。“判斷的起點(diǎn)正與之相反——先形成一個(gè)不很確定的結(jié)論；一個(gè)人通常是從這一結(jié)論開(kāi)始，然后努力去發(fā)現(xiàn)能夠?qū)е鲁鲈摻Y(jié)論的前提。”[3]P27在實(shí)際的審判過(guò)程中，決定判決內(nèi)容的既不是法律規(guī)范也不是邏輯更不是概念。換言之，判決的作出總是先根據(jù)感覺(jué)大膽得出結(jié)論，然后到法律和學(xué)說(shuō)中去小心求證——無(wú)非是東尋西找、各取所需，最后確定據(jù)以判決的法律規(guī)定（相關(guān)法律條文）——在這個(gè)過(guò)程中具有決定性意義的是法官的個(gè)性。
二、法官的個(gè)性在審判中的價(jià)值
現(xiàn)代社會(huì)生活更需要“能像機(jī)器那樣被依賴的法律”[4]P144，——一種形式理性的法律。法律的首要特點(diǎn)是法律與道德的分離[5]P37，法律與權(quán)力的隔離，換言之，存在著一個(gè)獨(dú)立的法律領(lǐng)域，即法律帝國(guó)。概而言之，法律的形式理性就是指這樣一種狀態(tài)：系統(tǒng)性的法典經(jīng)職業(yè)法官通過(guò)正當(dāng)程序加以職業(yè)化的解釋、推理和適用。也即，法官的個(gè)性在審判中發(fā)揮著“超級(jí)自由裁量”的作用。質(zhì)言之，必須承認(rèn)司法主觀性的客觀存在，而且在法官的個(gè)性突現(xiàn)即是司法主觀性的表現(xiàn)。
（一）法官的個(gè)性與法的局限性
法律具有規(guī)范、指引、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)、教育的功能，法律的適用應(yīng)當(dāng)具有確定性，這種確定性就是體現(xiàn)在對(duì)相同或類似的行為，應(yīng)當(dāng)有相同或類似的處理。但是，法律始終是不確定的，它具有一定的局限性，存在著漏洞。法律的局限性，主要表現(xiàn)為：不合目的性、不周延性、模糊性和滯后性。
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